公司合并协议审查清单，一次性排查9个风险点
发布时间：2022-01-28 20:29:27来源：法天使
公司合并是指一个以上公司被吸收进其他公司或与其他公司合并为新公司的行为。
根据《公司法》第172条规定，公司合并分为两种形式，即吸收合并和新设合并。吸收合并是指一个公司吸收其他公司，被吸收公司解散。新设合并是指两个以上公司合并设立一家新的公司，原合并各方解散。
本文囊括公司合并协议9项起草审查要点，涉及合同主体应包括合并方、被合并方，出资未缴足不是合并交易的障碍，考虑进行尽职调查……供您参考。
中国合同分类法索引：公司类（股权交易为主）>有限责任公司股权交易>公司合并
类别说明：二个以上的公司合并为一个公司（有限责任公司）。不适用于上市公司参与的合并。
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宏观-合同主体
风险点
合同主体应包括合并方、被合并方
风险描述
一般情况下，公司合并协议由合并方、被合并方签订即可。但是，当合并协议涉及股东补价或关于或有负债的股东赔偿责任的约定的，合并方与被合并方的股东也应共同签订协议。
风险点
合同主体的公司类型可自由选择
风险描述
可以是有限责任公司与股份公司合并，也可以是有限责任公司与有限责任公司合并，股份公司与股份公司合并。
风险点
出资未缴足不是合并交易的障碍
风险描述
根据《国家工商行政管理总局关于做好公司合并分立登记支持企业兼并重组的意见》（工商企字〔2011〕226号）第二条第（六）项，“合并前注册资本未足额缴纳的公司，合并后存续或者新设公司的注册资本应当根据合并协议、合并决议或者决定的约定，按照合并前规定的出资期限缴足”，出资未缴足不是合并交易的障碍。
宏观-合同标的
风险点
考虑进行尽职调查
风险描述
就吸收合并方式，采用换股或换股+现金吸收合并的，合同标的为“被合并方全部资产、负债”与“合并后的公司”的股权，理论上应对合并方与被合并方均进行尽职调查，与股权收购尽调、资产收购尽调无实质不同。
风险点
合并后公司的公司类型可自由选择
风险描述
根据《国家工商行政管理总局关于做好公司合并分立登记支持企业兼并重组的意见》（工商企字〔2011〕226号）第二条第（三）项规定，支持公司自行选择重组公司类型。合并、合并后存续或者新设的公司，只要符合《公司法》规定的条件，可以选择有限责任公司或者股份有限公司类型。
宏观-合同程序
风险点
注意主体内部决议程序
风险描述
公司合并，应经股东（大）会资本特别多数决通过。
风险点
应当约定办理公司合并的工商登记事项
风险描述
是否办理公司登记不影响合并协议效力，但未经登记，新设主体（如涉及）不成立，解散主体不消灭，存续主体的变更无法对抗善意第三人。
风险点
考虑被合并方分公司隶属变更的工商登记
风险描述
因合并而解散的公司持有其他有限责任公司股权的，应当在合并协议中载明其持有股权的处置方案。
风险点
注意及时办理通知、公告程序
风险描述
《公司法》第173条规定了“......公司应该自作出合并决议之日起十日内通知债权人，并于三十日内在报纸上公告。债权人自接到通知书之日起三十日内，未接到通知书的自公告之日起四十五日内，可以要求公司清偿债务或者提供相应的担保。”
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