从业14年资深离婚律师亲述：出轨就得净身出户，是对婚姻法的最大误会
发布时间：2020-07-10 14:20:37来源：张德芬空间
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本期主播|一朵花
离婚这两个字，放在以前，很多人都觉得事不关己。但近几年，我国离婚率飙升，从1988年的1.2%，涨到2017年的3.2%，三十年间，涨了1.67倍。
现在，已经没有多少人觉得离婚是件特别羞耻的事，但大家对离婚的误解却非常深，尤其是出轨离婚。
据调查，出轨已经成为离婚的首要原因，占50.16%。不少影视剧也开始涉及到这类情节，但一定要注意，实际当中的出轨离婚，跟影视作品中为剧情推进设置的离婚，完全不一样！
今天，就让从业14年，专做离婚案件的离婚律师，就为大家普普法。
对出轨离婚的最大误会——净身出户
不少女性都在咨询中提问：我老公出轨，怎么才能让他净身出户？
这个时候，我一般反问：是哪条法律说出轨就要净身出户的？
她们经常一愣，回答我说：“电影电视上都是这么演的啊，要是不让他净身出户，至少也得少分财产啊，要不我奋力取证干嘛呢？”
这就是我们对出轨这件事的最大误会。实际情况是：
第一，法律上没有“净身出户”这一说法。
除非出轨一方自己主动放弃财产，否则在打离婚官司时，法官绝不会凭一个出轨，就判对方不分财产。
第二，法律上没有出轨就要少分财产的条文。
在法律用词上，没有“出轨”，只有“过错”，而婚姻法中，过错和“少分财产”也并不挂钩，一般都是过错方给非过错方离婚损害赔偿。
“过错方少分财产”是老百姓根据自己的理解，臆想出来的。
第三，如果达到过错的程度，法律可以判损害赔偿金，但是这个是精神抚慰没多少钱，一般也就五万以内。
不过，如果达到过错的程度，也可以在离婚财产分割时，适当照顾。但是这属于法官的自由裁量权，至于照顾不照顾，照顾到多少，要看过错的严重程度，也要看两个人的婚姻细节。这都取决于法官。
区分“出轨”和“过错”
那么，一方出轨，另一方就一定能获得五万元赔偿吗？错！
这里，就需要我们区分“出轨”和“过错”两个词。
“出轨”这个词，是老百姓自己对于婚姻中不忠的描述。可以是一次，可以是多次。
但是“过错”是法律用语，在忠诚方面，一个人只有达到以下两个条件中的一个，才能算法律意义上的过错：
1、重婚
2、长期稳定与婚外异性共同居住
不少人疑惑：“他都跟好几个女人都上过床，这还不叫过错啊？”
亲爱的，我们都没法定性什么是过错，法律是一个非常严谨的东西，要严格按照条款定性。
那什么是重婚？重婚是指两次登记结婚的，或者事实上以夫妻名义同居的。
有人问：“他们连孩子都有了，应该算重婚吧？”
不，重婚在法律上是犯罪，主要在乎是否满足过程，有没有孩子不是重点，只是影响到量刑的轻重。
犯罪不是小事，一旦入刑，就算执行的是缓刑，此后也会在职业上有许多限制。因此，想告对方重婚罪，连在法院立案都是大难题，更别说告赢了。
再说第二个概念，什么是同居？
有配偶者与他人同居，要求的是——长期稳定与婚外异性共同居住。
长期稳定，啥意思呢？和同一个第三者要春夏秋冬住在一起，只是同住一晚、住一周都不算是同居。
因此，费力去取证人家的床照，其实意义不大。一夜情、嫖娼、哪怕和同一个人多次出轨，但只要没有长期稳定同居，都不算婚姻法意义上的过错。
老百姓理解的出轨，距离法律意义上的过错，差距可能很大，想要坐实对方是过错，光靠几个微信聊天记录、几张照片，往往难达到的。
法律对过错方的惩罚是什么？
你觉得法律太不公平了，难道一点惩罚都没有吗？
有的，婚姻法上有个财产分割的原则，叫做照顾无过错方。
就是说，如果对方的出轨，达到过错的程度，法官分财产时，适当照顾无过错方。这是2021年要实施的民法典的新增内容。这一条原来只是在司法解释里，现在进入法律条文正文了。
不过，照顾，也是要以平均分割原则。
比如，房子就算判给无过错的一方，也不意味着无过错方就不需要给对方钱。该给钱还是要给，可能少给点，或者晚一点给。
照顾一方，不等同于把财产都给一方、或者按照一个固定比例来照顾。
这个比例，在不同的案件中，要由法官根据过错程度、两个人的财产情况来适当拿捏。
因此，与其费劲去取得“出轨”的证据，以求得在法庭多争取财产，不如在财产取证和谈判技巧上下功夫。
至于如何进行财产取证，或如何利用出轨证据谈判，需要大家去找相应的律师，根据自己的情况来判断。
惩治出轨，我们到底能做些什么？
讲完这些，你可能会问，那惩治出轨，我到底能做些什么呢？
有的人说，让他自己亲笔写保证书：以后不出轨，一旦出轨就净身出户，永远不要孩子。这样的白纸黑字写的肯定是有效的，毕竟是亲笔写的呢。
真的是这样吗？
这种以不再出轨为前提条件的协议叫忠诚协议。
忠诚协议，是指夫妻双方要恪守忠实义务的协议，如果违反，过错方将向无过错方支付违约金、赔偿金等等或放弃部分全部财产。
是不是，双方自愿签字的忠诚协议就都有效呢？
并不。忠诚协议在法律上是空白的，有没有效力要根据条款是不是合法来确定。
举个例子，有一对夫妻，男方风流成性，总是在外喝酒晚归。后来女方要离婚，男方痛哭流涕不同意，女方就跟他签了个协议：
“每次男方喝酒回家，罚款一千；每次发现他在网络社交平台跟陌生女性聊天，罚款五百；如果再发现一次婚外出轨，就净身出户，而且离婚时不许争孩子抚养权；如果男方主动提离婚，也净身出户。”
听起来很解气是不是？可是遗憾的是，这个协议的所有条款都是无效的。
首先，忠诚协议的内容不得限制一方基本人权。
像刚才的协议里面，不许喝酒的约定就限制了人身自由，无效；
不许与陌生女性聊天，限制了通信自由，无效；
发现婚外出轨就净身出户，影响一方的基本生活，无效；
谁提离婚谁不分财产，约束了对方提出离婚的自由，也无效；
限制对方争取子女抚养权的自由，还无效。
就我们经手的案例来看，无效的忠诚协议非常常见，只有约定的赔偿数额符合家庭经济情况，内容又不违法的忠诚协议才有效。
以后，像净身出户这样的词，就不必用在协议里了。除了喊出来很过瘾以外，基本都没有法律约束力。
最高人民法院的立法法官曾经说：让人家净身出户，难道你让人睡大马路吗？
签忠诚协议，也要保证一方的基本生存条件，否则签了也白签。
那什么样的协议有用呢？
不带忠诚条件的协议有用，这样的协议，叫夫妻财产约定，就是说，出轨不出轨，财产都按照这样的原则来分配。
这样的协议，不用公证，只要内容合法，在家签署也具有法律效力，具体签法需要去找律师进行咨询。
对于那种老公出轨了，现在很愧疚，女方正在犹豫要不要离婚的，就建议先签夫妻财产约定，签完以后再离婚，就按照这个来分。
除此外，还有三种情况，也建议签订夫妻财产约定：
1、股东希望企业的发展不受股东离婚影响的，例如比尔盖茨和他的妻子琳达签订夫妻财产约定，那是董事会要求的，是为了保证企业做强做大的。
2、一方将婚前的房产卖了，在婚内换购了一套更贵一些房产，如果不签协议，基本就算是卖房的一方放弃了自己原来的婚前财产，自愿将它转化为夫妻共同财产。这个情况尤其建议签订夫妻财产约定，除此以外没有别的办法保护自己。
3、婚后，一方父母出钱比较多，来给子女买房出首付，或者婚后自己的父母帮着还房贷的，为了保护父母的心血，也可以签协议。
除了这些情况必须要签协议以外，别的情况是可以不写协议，毕竟中国人还是不习惯这一套。但其实，我们完全可以通过房屋上署名、巧妙安排购房时间等小技巧，来保护自己的财产。
这一部分，如果有需要，大家可以自行找律师咨询，毕竟，保护自己的合法权益，就是对自己负责。
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主播|一朵花，电台主播，在海边的城市用声音温暖每个角落。
插图|电影《婚姻故事》
编辑|王大拿
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